Överlåtelse av momsfri verksamhet ska hanteras som en momspliktig transaktion

Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) har i ett avgörande fastställt att överlåtelse av en momsfri verksamhet till en mottagare som inte har avdragsrätt för ingående moms, inte omfattas av momslagens bestämmelse rörande momsfri verksamhetsöverlåtelse.

Bakgrund
Enligt mervärdeskattelagen (ML) ska en överlåtelse av tillgångar i samband med överlåtelse av en hel eller del av verksamhet inte anses som en leverans av varor eller tjänster, under förutsättning att mottagaren har rätt till avdrag eller återbetalning av ingående moms.

I det aktuella fallet bedrev både överlåtaren (Bolaget) och mottagaren (Dotterbolaget) försäkringsförmedlingsverksamhet som är undantagen från skatteplikt och därmed saknade rätt till avdrag för ingående moms. Frågan i målet var om en överlåtelse av tillgångar från ett bolag till dess helägda dotterbolag där båda bolagen bedriver momsfri verksamhet ska omfattas av bestämmelsen i ML kring momsfri verksamhetsöverlåtelse.

Både Bolaget och Skatteverket ansåg att bestämmelsen kring verksamhetsöverlåtelse var tillämplig i det aktuella fallet. Skatterättsnämnden (SRN) ansåg däremot att bestämmelsen om verksamhetsöverlåtelse i ML kräver att mottagaren ska ha avdragsrätt för ingående moms för att denna ska kunna bli tillämplig. SRN tyckte därför att bestämmelsen inte kunde tillämpas i det fall en momsfri verksamhet överlåts till en mottagare som inte har någon avdragsrätt för ingående moms.

HFD tog därför ställning till om det svenska villkoret på avdragsrätt eller återbetalning är förenligt med EU:s mervärdesskattedirektiv, som medger att en medlemsstat kan anse att någon leverans inte ägt rum vid överlåtelser av hela eller delar av en verksamhet.

Högsta förvaltningsdomstolens bedömning
I sitt avgörande från den 5 juni 2025, konstaterade HFD att direktivet tillåter medlemsstater att villkora undantaget för verksamhetsöverlåtelser, bland annat för att förhindra snedvridning av konkurrensen. Domstolen framhöll att om mottagaren inte har rätt till avdrag för moms, skulle ett slopande av beskattningen kunna ge en fördel jämfört med konkurrenter som förvärvar motsvarande tillgångar på vanligt sätt – där moms betalas och måste bäras som en kostnad. Mot den bakgrunden ansåg HFD att den nuvarande svenska bestämmelsen är förenlig med direktivet och att överlåtelsen därmed inte kvalificerar som en verksamhetsöverlåtelse ur momssynpunkt. Överlåtelsen blir alltså skattepliktig.

Setterwalls kommentarer
HFD:s avgörande får betraktas som något oväntad mot bakgrund av den tidigare allmänna uppfattningen att konkurrensen inte påverkas så länge köparen innehar en högre eller likvärdig avdragsrätt. Denna ståndpunkt har även återspeglats i Skatteverkets tidigare inställning. HFD:s dom medför emellertid en mer strikt praxis i Sverige, vilket kan försvåra omstruktureringar och transaktioner inom verksamheter som är undantagna från moms, exempelvis vård och omsorg, samt fastighets- och finanssektorn.

För företag som planerar omstruktureringar, interna överlåtelser eller andra transaktioner är detta avgörande av stor betydelse. Även om det aktuella avgörandet rörde en överlåtelse av en helt momsbefriad verksamhet, är det värt att notera att HFD:s resonemang eventuellt kan medföra att även överlåtelser av verksamheter med begränsad avdragsrätt för ingående moms inte längre anses utgöra en momsfri verksamhetsöverlåtelse.

Det är också oklart om avgörandet kommer att få betydelse för redan genomförda överlåtelser, eftersom Skatteverket har haft inställningen att bestämmelsen är tillämplig på överlåtelser mellan överlåtare och mottagare som båda inte har någon avdragsrätt för ingående moms. Skatteverket har meddelat att man i dagsläget ser över effekterna av avgörandet och kommer uppdatera sitt ställningstagande i denna fråga.

Mot bakgrund av det nya rättsläget bör företag som har genomfört eller planerar att omstrukturera, fusionera, avyttra eller förvärva verksamhet vara extra noggranna med att skaffa sig en välgrundad och effektiv momshantering. Det är även av vikt att överväga alternativa strategier som kan minimera de uppkommande momskostnaderna.

Hör gärna av er om ni har några frågor eller önskar diskutera vilka effekter som avgörandet kan få på planerade överlåtelser eller omstruktureringar.